Актуальные проблемы Общей части уголовного права

Длящиеся преступления признаются юридически оконченными с момента исполнения виновным общественно опасного действия или бездействия, с которых начинается последующее длительное невыполнение этим лицом обязанностей, возложенных на него под угрозой уголовного преследования. Однако для определения момента окончания длящегося преступления нужно брать фактическое его окончание (хотя имеется и другая точка зрения, согласно которой длящееся преступление следует считать совершенным с момента его юридического окончания, независимо от того, когда будет прекращено данное преступное состояние (реальное окончание). Длящиеся преступления могут быть фактически окончены при явке или при задержании, со смертью преступника, по истечении его обязанностей. Эта позиция, в частности, отражена в действующем до сих пор постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 4 марта 1929 г. «Об условиях применения давности и амнистии к длящимся и продолжаемым преступлениям». В п. 4 этого документа сказано, что «длящееся преступление начинается с момента совершения преступного действия (бездействия) и кончается вследствие действия самого виновного, направленного к прекращению преступления, или наступления событий, препятствующих совершению преступления (например, вмешательство органов власти)»[19 - СПС «КонсультантПлюс». Дата обращения: 17.08.2018.].

Продолжаемое преступление, складывающееся из ряда тождественных преступных действий, направленных к одной преступной цели и в силу этого составляющих единое общественно опасное деяние, считается законченным с момента совершения последнего эпизода из числа нескольких тождественных деяний, объединенных единым умыслом. Пункт 5 указанного выше постановления Пленума Верховного Суда СССР определяет, что «началом продолжаемого преступления надлежит считать совершение первого действия из числа нескольких тождественных действий, составляющих одно продолжаемое преступление, а концом – момент совершения последнего преступного действия».

Если преступление совершено в соучастии, то для всех соучастников действует закон времени совершения исполнителем общественно опасного деяния, которое в данном случае рассматривается как преступное последствие деятельности иных соучастников. Подобное решение вопроса становится очевидным, когда исполнитель совершает деяние уже в период действия другого, более мягкого уголовного закона. При ином подходе к решению этой проблемы обратная сила такого закона должна распространяться лишь на действия исполнителя, что вряд ли оправданно.

Одной из особенностей уголовного закона является способность его к утрате своей юридической силы. Последнее означает, что закон прекращает свое действие и его нормы не применяются к тем преступлениям, которые были совершены после утраты этим законом своей силы. В теории уголовного права выделяют следующие основания (имеются и иные варианты) утраты уголовным законом своей юридической силы: отмену и замену (фактическую отмену).

Отмена уголовного закона имеет место в тех случаях, когда он упраздняется компетентным государственным органом и это фиксируется в законодательном акте. Отмена уголовного закона может оформляться путем:

а) издания самостоятельного закона, устраняющего юридическую силу другого закона;

б) издания перечня законов, утративших юридическую силу в связи с принятием нового уголовного закона;

в) указания на отмену закона в новом уголовном законе, заменяющем предыдущий;

г) указания на отмену юридической силы старого закона в законе о порядке введения в действие вновь принятого уголовного закона[20 - Уголовное право. Общая часть: темы 1–4: курс лекций / сост. О. Ю. Сиялко. Кемерово: Кузбасский институт экономики и права, 2015.]. Например, утрата юридической силы Уголовного кодекса РСФСР I960 г. закреплена в ст. 2 Федерального закона от 13 июня 1996 г. № 64-ФЗ «О введении в действие Уголовного кодекса Российской Федерации».

Во всех случаях при отмене уголовного закона специально оговаривается то обстоятельство, что данный закон или норма теряют свою юридическую силу. Это достигается с помощью словосочетаний «признать утратившими силу…» или «исключить из Уголовного кодекса…». Так, например, сказано в ст. 2 Федерального закона № 64 «О введении в действие УК РФ»: «Признать утратившими силу с 1 января 1997 года Уголовный кодекс РСФСР, утвержденный Законом РСФСР от 27 октября 1960 года “Об утверждении Уголовного кодекса РСФСР”…».

Замена уголовного закона означает, что законодатель принимает новый уголовный закон, регулирующий те же общественные отношения, что и старый закон, и фактически заменяющий прежний закон, но официально при этом не отменяет действие старого уголовного закона. При фактической замене иногда сложно решить, какие уголовно-правовые нормы теряют свою юридическую силу и теряют ли вообще в связи с изданием нового уголовного закона. Данное обстоятельство способно породить коллизии уголовно-правовых норм. Следует согласиться с мнением З. А. Незнамовой, согласно которому в уголовном законодательстве более чем в других отраслях законодательства предпочтительна отмена закона, а не его замена[21 - Цит. по: Козаченко И. Я. Уголовное право. Общая часть: учебник / отв. ред. И. Я. Козаченко. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2008 // Режим доступа: https://textbook.news/pravo-ugolovnoe/deystvie-ugolovnogo-zakona-51546.html].

В теории уголовного права выделяют три типа (принципа) действия уголовного закона во времени: немедленное действие; ультраактивность, или переживание закона; ретроактивность, или обратная сила закона.

Принцип немедленного действия предполагает применение вступившего в силу закона лишь на перспективу, т. е. распространение его влияния на те преступления, которые совершатся после вступления этого закона в силу. Иными словами, новый уголовный закон регулирует лишь те общественные отношения, которые возникают после вступления его в силу. Приведенный тезис является не только общим правилом, но и основным принципом действия уголовного закона во времени, так как немедленное действие является его естественной, органичной функцией.

Наряду с этим общим правилом выделяют два исключительных принципа действия уголовного закона во времени: ультраактивность, или переживание закона, и ретроактивность, или обратная сила закона.

Ультраактивность, или переживание закона, находит свое выражение в правиле, согласно которому преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Последнее означает, что в случае совершения преступления во время действия прежнего (отмененного) уголовного закона должен применяться этот закон, даже если к моменту разрешения уголовного дела он уже утратил свою силу и прекратил свое действие. Указанный принцип закреплен в положениях ст. 15 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.[22 - Тимина Т. Н. Действие уголовного закона во времени // Таврический научный обозреватель. 2015. № 2 // Режим доступа: www.tavr.science.]

В подобных ситуациях принято говорить о так называемом «переживании» уголовным законом отведенного ему срока и продолжении его действия, в силу чего он может применяться правоприменителем еще в течение длительного времени даже после вступления в силу нового уголовного закона. Обусловлено это тем, что привлечение виновного к уголовной ответственности в силу различных (объективных и субъективных) обстоятельств подчас растягивается на весьма продолжительное время, в течение которого может произойти утрата силы не одного, а нескольких уголовных законов.

Поскольку преступность и наказуемость деяния определялись уголовным законом, действовавшим на момент совершения деяния, постольку именно этот закон и должен применяться, какой бы промежуток времени не прошел между моментом совершения преступления и вынесением приговора и сколько бы уголовных законов не сменилось за это время. К сожалению, в условиях хронической нестабильности уголовного законодательства «переживание» уголовного закона, его ультраактивность – явление весьма распространенное в нашей стране.

Так называемый промежуточный закон, которого не было в момент совершения преступления и в момент осуждения, т. е. он действовал между ними, в силу этого никогда не применяется.

Правило немедленного действия уголовного закона диктует, что в отношении преступления, совершенного в период действия нового уголовного закона, должен применяться новый закон. Из этого общего правила имеется одно разумное исключение, именуемое ретроактивностью, или обратной силой закона. Исключение это основывается на положении ч. 2 ст. 54 Конституции РФ и закреплено в ст. 10 УК РФ. Сформулированный в указанной статье принцип является исключением из требований, которые закреплены в ст. 9 УК РФ. Часть 1 ст. 10 УК РФ раскрывает и детализирует положения, указанные в ст. 54 Конституции РФ, с учетом распространения последних на уголовно-правовые отношения. Данная часть статьи УК РФ закрепляет положение о том, что закон, который устанавливает или отягчает ответственность за совершенные деяния, не признававшиеся правонарушением до вступления его в силу, обратной силы не имеет. В случае, когда после совершения правонарушения ответственность за него устраняется или смягчается, следует применять новый закон. Эти положения основываются на нормах, закрепленных в ряде международных деклараций и конвенций, таких как Всеобщая декларация прав человека 1948 г., Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., Декларация прав и свобод человека и гражданина 1991 г.[23 - Тимина Т. Н. Действие уголовного закона во времени // Таврический научный обозреватель. 2015. № 2 // Режим доступа: www.tavr.science.]

Исключительный характер обратной силы уголовного закона выражается в том, что она может иметь место лишь в случаях специального указания об этом в законе. Различные ученые по-разному трактуют перечень обстоятельств, при которых закон должен признаваться более мягким. Так, например, Н. С. Таганцев отмечал, что новый уголовный закон, вступивший в силу, должен применяться ко всем деяниям, которые считались преступными на момент его принятия, т. е. обратной силой не мог обладать только такой вновь принятый закон, который устанавливал преступность деяния[24 - Тимина Т. Н. Действие уголовного закона во времени // Таврический научный обозреватель. 2015. № 2 // Режим доступа: www.tavr.science.].

Согласно положению, закрепленному в ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т. е. распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.

Можно заключить, что в действующем УК РФ имеют обратную силу только более мягкие законы, и таковыми признаются:

а) уголовные законы, устраняющие преступность деяния (декриминализирующие какое-либо преступное поведение);

б) уголовные законы, смягчающие наказание, т. е. снижающие минимальные и (или) максимальные размеры основного или дополнительного наказания, расширяющие в альтернативных санкциях перечень наказаний за счет включения в них более мягких видов, устраняющие дополнительное наказание, когда таковое из обязательного переводится в разряд факультативного;

в) уголовные законы, иным образом улучшающие положение лица, совершившего преступление (например, перевод квалифицированных составов в статус простых; смягчение режима отбывания наказания; расширение возможности освобождения от уголовной ответственности или наказания; сокращение сроков погашения судимости и ряд других).

В случае, если основное наказание увеличилось, а дополнительное уменьшилось, то при определении более мягкого закона за основу берется основное наказание, однако дополнительное наказание нельзя назначить больше, чем предусмотрено в новом законе.

Приведенные положения позволяют сделать вывод, что обратной силы не имеет тот новый уголовный закон, который устанавливает преступность деяния, усиливает наказание или иным образом ухудшает положение лица, совершившего преступление. В таких случаях действует уголовный закон времени совершения преступления.

Теории уголовного права известны две разновидности обратной силы закона: простая и ревизионная. Простая обратная сила имеет место, когда новый, более мягкий уголовный закон распространяет свое действие на те преступления, по которым еще не вступил в законную силу приговор суда. При этом возможны два варианта решения вопроса. В случае, если новый уголовный закон устраняет преступность деяния, то все возбужденные по поводу совершения этих деяний уголовные дела подлежат прекращению. Если же новый уголовный закон лишь смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление, то органы предварительного следствия предъявляют обвинение, а суд выносит приговор и назначает наказание в соответствии с новым уголовным законом.

Суть ревизионной обратной силы заключается в распространении действия нового более мягкого уголовного закона на те преступления, по которым приговор суда уже вступил в законную силу. Нередки случаи, когда вынесенный и вступивший в законную силу приговор приводится в исполнение, и лицо начинает отбывать наказание или уже отбыло его, но имеет непогашенную или не снятую судимость. В этой ситуации подобные уголовные дела подлежат пересмотру, а вынесенные приговоры – «ревизии».

При этом возможны два варианта решения затронутого вопроса. Если новый уголовный закон исключает преступность и наказуемость деяния, то лица, отбывающие наказание, освобождаются от дальнейшего его отбывания и считаются несудимыми с момента вступления в законную силу нового уголовного закона. Если же новый уголовный закон лишь смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.

Так, например, постановлением судьи Ичалковского районного суда Республики Мордовия было рассмотрено в открытом судебном заседании представление ФКУ УИИ УФСИН России по Республике Мордовия о пересмотре приговора вследствие издания закона, имеющего обратную силу, в отношении К., осужденного 1 марта 2010 г. приговором Ичалковского районного суда по ч. 3 ст. 260 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года.

11 марта 2011 г. вступил в законную силу Федеральный закон Российской Федерации от 7 марта 2011 г. № 6-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации», согласно которому в ч. 3 ст. 260 УК РФ были внесены изменения в части смягчения наказания. В связи с чем, в соответствии со ст. 10 УК РФ, приговор в отношении К. подлежит пересмотру и приведению в соответствие с требованиями закона. Суд, выслушав объяснения участников судебного заседания, исследовав представленные материалы, посчитал, что представление обоснованно и подлежит удовлетворению по следующим основаниям. В соответствии с ч. 2 ст. 10 УК РФ, если новый уголовный закон смягчает наказание за деяние, которое отбывается лицом, то это наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым уголовным законом. Исходя из правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом РФ в постановлении от 20 апреля 2006 г. № 4-П, предписания, содержащиеся в ч. 2 ст. 10 УК РФ означают, что при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом подлежат применению все установленные Уголовным кодексом РФ в редакции этого закона правила, как общие, так и специальные, в соответствии с которыми вопрос о наказании разрешается при постановлении приговора, включая правила назначения наказания при рецидиве преступлений.

Приговором Ичалковского районного суда Республики Мордовия от 1 марта 2010 г. К. осужден по ч. 3 ст. 260 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года. Наказание К. назначено в соответствии с УК РФ в редакции от 22 июля 2008 г. № 145-ФЗ, действовавшей на момент совершения преступления и вынесения приговора. Федеральным законом Российской Федерации от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ внесены изменения в ч. 3 ст. 260 УК РФ, в соответствии с которыми нижний предел санкции ч. 3 ст. 260 УК РФ, предусматривающий наказание в виде лишения свободы, исключен, что в силу ст. 10 УК РФ улучшает положение осужденного и является основанием для сокращения назначенного осужденному наказания, пределы которого суд определяет в совокупности с фактическими обстоятельствами, характером и степенью общественной опасности преступлений, за которые он осужден, данных о его личности.

В соответствии с положениями п. 16–17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 2011 г. № 21 «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора» смягчение наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, предполагает применение общих начал назначения наказания. Решая вопрос о смягчении осужденному наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу, суд основывает постановление только на обстоятельствах, установленных вступившим в законную силу приговором суда, назначившего наказание, и не вправе оценивать правильность применения этим судом уголовного закона. На основании изложенного суд постановил приговор Ичалковского районного суда Республики Мордовия от 1 марта 2010 г. в отношении К. привести в соответствие с Федеральным законом от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации». Считать К. осужденным по ч. 3 ст. 260 УК РФ (в ред. Федерального закона РФ от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ), снизив ему наказание по указанной статье до 2 лет 10 месяцев лишения свободы (т. е. на 3 месяца). В остальной части приговор оставить без изменения[25 - Постановление № 4-32/2012 в отношении Кутузова В. Н. // Режим доступа: www.RosPravosudie.com. Дата обращения: 12.08.2018.].

Таким образом, новый более мягкий уголовный закон применяется к лицам: а) которые находятся под следствием; б) в отношении которых дело находится в суде; в) отбывающим наказание; г) уже отбывшим наказание.

1.3. Уголовная юрисдикция, вопросы экстрадиции

Уголовная юрисдикция – власть государства издавать нормы уголовного права и обеспечивать их применение. Такая юрисдикция называется полной[26 - Лукашук И. И. Международное право. Особенная часть: учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2005.]. Уголовная юрисдикция имеет национальный и международный аспекты.

На национальном уровне уголовная юрисдикция обычно определяется как законное право государства влиять на правовое положение индивидов путем осуществления власти в различных формах, т. е. речь идет об отношениях между государством и личностью. Законность в данном случае означает соответствие внутреннему законодательству страны.

На международном уровне уголовная юрисдикция касается отношений между государствами. Это означает, что когда государство устанавливает свою уголовную юрисдикцию над определенным деянием, оно одновременно заявляет другим государствам о том, что имеет право преследовать лицо, его совершившее, в уголовном порядке. Решение возникающих юрисдикционных конфликтов невозможно без обращения к международному праву.

Таким образом, уголовная юрисдикция государства основана на его внутреннем праве, однако ее границы определяются по международному праву. В литературе часто указывается, что характеристика национальных норм уголовного права, касающихся юрисдикции, в качестве «международного уголовного права» ошибочна. Эти нормы остаются национальными, хотя и регулируют международные или транснациональные отношения.

Государства обладают уголовной юрисдикцией в отношении деяний, совершенных в пределах их территориальных границ. Территориальный принцип действия уголовного закона в пространстве вытекает из международного принципа уважения территориального суверенитета, который не подлежит сомнению. Тем не менее территориальная юрисдикция не является исключительной: государства могут заявлять о своем намерении осуществить уголовное преследование в отношении преступлений, имевших место на территории других стран.

По общему правилу распространение уголовной юрисдикции на деяния, совершенные вне национальных границ, возможно, если это не нарушает суверенные права других государств. В международном праве существует два основных подхода к этому вопросу:

1) государство вправе распространить юрисдикцию за пределы своей территории до тех пор, пока это не запрещено нормами международного права, т. е. «все, что не запрещено, разрешено». Данный подход вытекает из классического дела France vs Turkey (Lotus case), рассмотренного Постоянной палатой международного правосудия в 1927 г.;

2) государство вправе расширить свою юрисдикцию, только если это разрешено международным правом, иными словами «все, что не разрешено, запрещено». Разрешительные нормы должны быть выражены в международно-правовых принципах действия уголовного закона в пространстве[27 - Хелениус Д. «Если», «как» и «когда» уголовной юрисдикции – что такое уголовная юрисдикция где бы то ни было? // Режим доступа: https://cyberleninka.ru/article/n/2016-01-033-helenius-d-esli-kak-i-kogda-ugolovnoy-yurisdiktsii-chto-takoe-ugolovnaya-yurisdiktsiya-gde-by-to-ni-bylo-helenius-d-the-if-how-and (https://cyberleninka.ru/article/n/2016-01-033-helenius-d-esli-kak-i-kogda-ugolovnoy-yurisdiktsii-chto-takoe-ugolovnaya-yurisdiktsiya-gde-by-to-ni-bylo-helenius-d-the-if-how-and)].

Действие уголовного закона в пространстве регламентировано ст. 11 и 12, а экстрадиция – ст. 13 УК РФ и определяется принципами территории и гражданства, а также универсальным, реальным, оккупационным принципами.

Из всех перечисленных принципов приоритетным является территориальный, суть которого заключается в том, что лицо, совершившее преступление на территории России, подлежит уголовной ответственности по Уголовному кодексу России.

Таким образом, определение границ пространственной уголовно-правовой юрисдикции непосредственным образом связано прежде всего с понятием территории государства. В соответствии с международным правом под государственной территорией понимается часть земного шара, принадлежащая определенному государству, и в пределах которой это государство осуществляет свой территориальный суверенитет.

В состав государственной территории входят: суша; воды; находящиеся под сушей и водами недра; воздушное пространство над сушей и водами. Уголовно-правовая юрисдикция России распространяется также на водные (морские и речные) и воздушные суда, приписанные к ее портам.

В соответствии с международными правовыми актами объем уголовно-правовой юрисдикции, распространяемой на военные и гражданские (невоенные) суда, различен.

Исходя из международной законодательной практики и ч. 3 ст. 11 УК РФ, на военные корабли России, находящиеся в открытом море, в территориальных и внутренних водах, а также в портах иностранных государств, распространяется уголовно-правовая юрисдикция России. В случае нарушения российским военным кораблем, а также членам экипажа законов и правил иностранного прибрежного государства и международных договоров, в том числе в случае совершения преступления, этот корабль может быть выдворен из порта и вод этого прибрежного государства.