Представительство в материальном и процессуальном праве: проблемы и перспективы развития

Кирсанова К. А.,

преподаватель кафедры гражданского права

Российского государственного университета правосудия

Появление такого относительно нового явления в гражданском праве как безотзывная доверенность порождает необходимость исследования проблемных вопросов, возникающих в теории и на практике. Плюсом введения данного института несомненно является возможность избавления от изнурительных судебных тяжб, так как, например, в случае выдачи безотзывной доверенности кредитору по основному обеспечиваемому обязательству, у кредитора появляется возможность удовлетворения его требований за счет имущества, предоставленного по безотзывной доверенности без обращения в суд.

Легальное определение безотзывной доверенности содержится в ст. 188.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), согласно которой безотзывной признается доверенность, выданная в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует представитель, в случаях, если такое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности, представляемый может указать в доверенности, выданной представителю, на то, что эта доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях.

Анализ данной нормы наталкивает на вопрос следующего характера: является ли безотзывная доверенность новым способом обеспечения исполнения обязательства?

Законодатель, закрепив в конструкции нормы ст. 188.1 ГК РФ цель исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемым, фактически позволил причислить безотзывную доверенность к способу обеспечения исполнения обязательства. Однако в ст. 329 ГК РФ такого способа как безотзывная доверенность нет. Следовательно, ее, с одной стороны, нельзя признавать в качестве одного из способов обеспечения обязательств, но, с другой стороны, так как перечень способов открытый, его можно признать в качестве такового.

В соответствии с п. 11.2 Письма ФНП от 22.07.2016 № 2668/03-16-3 «О Методических рекомендациях по удостоверению доверенностей»

обязательно должна содержать сведения об обязательстве, во исполнение или обеспечение которого выдана. Для этого нотариусу может быть представлен договор, сторонами которого являются представляемый и представитель; а в случае если обязательство существует между представляемым и третьим лицом, должен быть представлен также документ, подтверждающий полномочия представителя на действия от имени третьего лица.

Законодатель ограничивает сферу использования безотзывной доверенности, так как обязательство или его исполнение должно быть связано с осуществлением предпринимательской деятельности. В связи с этим возникает необходимость определить, какого рода должны быть предпринимательские отношения и какие субъекты предпринимательской деятельности попадают под возможность применения безотзывной доверенности?

Согласно п. 11.1 Письма ФНП от 22.07.2016 № 2668/03-16-3 «О Методических рекомендациях по удостоверению доверенностей», поскольку безотзывная доверенность выдается в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, представляемыми по ней могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (абз. 3 п. 1 ст. 2, ст. 23, 50 ГК РФ). Статус обратившегося лица, а также сведения о государственной регистрации должны быть указаны в тексте доверенности. На практике же нотариусы часто на основании вышеупомянутого пункта Методических рекомендаций отказывают в удостоверении безотзывной доверенности участника хозяйственного общества – физического лица в отношении принадлежащих ему корпоративных прав.

Выдвигалось мнение о необходимости распространить сферу действия безотзывной доверенности и на непредпринимательские отношения

. Однако это не представляется целесообразным, так как есть риск создания благодатной почвы для многочисленных злоупотреблений, а также обхода законодательных предписаний. Более того, следствием такого решения будет неверное понимание корпоративного права, права собственности и упразднение фидуциарного характера выдачи доверенности.

С лингвистической точки зрения «безотзывность» доверенности подразумевает невозможность ее «отозвать», то есть отменить, но п. 1 ст. 188.1 ГК РФ предусматривает три случая отмены безотзывной доверенности:

• в связи с прекращением того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого она выдана;

• в случае злоупотребления представителем своими полномочиями;

• при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти.

Безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена, в противном случае она будет признана недействительной, а также содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены. Интересен факт, что помимо указания «безотзывная доверенность» на документе, в тексте доверенности необходимо указать сведения о том, что она не может быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена только в предусмотренных законом или самой доверенностью случаях, иначе нотариус откажет в удостоверении такой доверенности.

Рассмотрим еще один вопрос, возникающий в доктрине, а именно: что предоставляет безотзывная доверенность представителю? Полномочие или субъективное право?

С одной стороны, безотзывная доверенность предназначена для защиты прав и интересов представителя или лиц, от имени или в интересах которых действует представитель, но это не лишает представляемого права совершать юридически значимые действия. В доктрине полномочие представителя рассматривается в двух аспектах: как субъективное право и как юридический факт. С одной стороны, безотзывная доверенность порождает возникновение у представителя полномочия, которое не может признаваться субъективным правом, так как это право связано с правом представляемого, и принадлежит ему. Представляемый вправе совершать какие-либо значимые юридические действия по своему усмотрению, то есть титул собственности не переходит представителю. С другой стороны, по мнению Р. А. Беседина, безотзывная доверенность «порождает возникновение субъективного права, а не полномочия, так как последнее реализуется не в интересах представителя, а в интересах представляемого»

. У представляемого в связи с этим возникает обязанность принять совершаемые представителем юридические значимые действия. Но на наш взгляд, так как доверенностью в соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами, выдача доверенности порождает все-таки полномочия, нежели субъективное право. В противном случае доверенность теряет свой первоначальный правовой смысл

.

Остается актуальной проблема гармонизации ст. 188.1 ГК РФ и ст. 782 ГК РФ, ст. 806 ГК РФ, ст. 977 ГК РФ, где последние предусматривают возможность одностороннего прекращения договора, и, как следствие, прекращение действия безотзывной доверенности

. Для разрешения этого вопроса судами был выработан подход, в соответствии с которым отрицается возможность создания соглашением сторон субъективного права на получение компенсационной суммы, часто именуемой неустойкой, оговариваемой на случай реализации допустимого по закону отказа одной из сторон от исполнения договорных обязательств по оказанию услуг

.

Подводя итоги, стоит отметить, что безотзывная доверенность на самом деле, в связи с предусмотренными законом случаями, с лингвистической точки зрения не совсем «безотзывная», а ограниченная относительно ее отмены. Кроме того, существует необходимость внести определенные уточнения относительно применения безотзывных доверенностей, потому что она должна выдаваться в рамках предпринимательских обязательств, но законодатель не определил, достаточно ли одному представляемому быть предпринимателем, или это требование касается всех сторон. На наш взгляд, заниматься предпринимательской деятельностью достаточно лицу, выдающему безотзывную доверенность. Конечно, не все пробелы в законодательстве и трудности, возникающие на практике относительно данной новеллы, в институте представительства еще устранены, но процесс совершенствования законодательства является трудоемким и требует достаточного количества времени.

Законное представительство от имени несовершеннолетних

Астапенко П. А.,

студентка 2-го курса

Санкт-Петербургского государственного университета

Понятие законного представительства и его виды

В зависимости от оснований возникновения полномочий различают добровольное и законное представительство. Интересующее нас законное представительство можно определить как представительство, где полномочие возникает вне зависимости от воли представляемого, в силу указания закона. Гражданский кодекс РФ (далее – ГК РФ) и Семейный кодекс РФ (далее – СК РФ) к законным представителям относят: родителей, усыновителей, опекунов (включая приемных родителей) малолетних детей, а также родителей, усыновителей и попечителей детей от 14 до 18 лет

.

В нашей работе мы остановимся только на проблемах осуществления законными представителями своих полномочий от имени малолетних. «Законным представителям» детей, достигших четырнадцатилетнего возраста, не будет отдаваться должного внимания в связи с тем, что они не совершают юридически значимые действия от лица несовершеннолетнего (подопечного), и, соответственно, не являются представителями в истинном смысле этого слова.

Равенство прав родителей при реализации ими функций законного представителя

В первую очередь рассмотрим вопрос о том, воля одного или обоих родителей необходима для заключения сделки от имени малолетнего

. Гражданский кодекс прямого ответа не дает, в ст. 26, 28 ГК РФ такие законные представители как родители, усыновители и опекуны употребляются во множественном числе, попечитель же фигурирует в единственном. При прочтении гл. 3 ГК может сложиться впечатление, что у гражданина может быть несколько опекунов и только один попечитель. Но такое понимание далеко от реальности: нуждающемуся в опеке/ попечительстве гражданину, по общему правилу, назначается лишь один опекун или попечитель. Можно предположить, что законодатель решил, что согласия одного из нескольких попечителей на заключение сделки достаточно, тогда как необходимо согласованное выражение воль всех опекунов.

Но даже это предположение должно быть категорически отвергнуто в связи с тем, что нормы гл. 3 были написаны во время действия законодательства, не позволяющего назначить ни несколько опекунов, ни несколько попечителей

. Таким образом, можно утверждать, что выбор форм единственного или множественного числа производился, по крайней мере, халатно. Можно ли при данных обстоятельствах доверять грамматическому толкованию и считать, что для заключения сделки необходимо участие обоих родителей?

С одной стороны, родители (усыновители) имеют равные права и несут равные обязанности как законные представители своих детей. Однако действительно ли так необходимо участие обоих законных представителей при совершении от имени ребенка гражданско-правовой сделки? В реалиях современного гражданского оборота это во многих случаях усложнит процедуру совершения сделки.

При ответе на этот вопрос предлагаем проанализировать формулировку п. 1 ст. 27 ГК, которая отличается от своих «соседей»: в этом пункте прямо указывается, что необходимо согласие обоих родителей и отсутствие такого согласия означает передачу дела в суд. Означает ли это, что, по общему правилу, достаточно согласия одного родителя, а согласие обоих требуется лишь в специально указанных случаях?

Возможно, нельзя получить справедливый обоснованный ответ, опираясь лишь на единственный случай подобного регулирования. Но пункт 1 ст. 27 ГК РФ не единственный. Проанализировав нормативный материал, посвященный несовершеннолетним, можно заметить, что вопросы, касающиеся участия родителей в жизни несовершеннолетних, законодатель регулирует по единому образцу: по общему правилу, достаточно согласия одного родителя, а по специальному указанию – необходимо согласие обоих. При этом законодатель неоднократно закрепляет правило, позволяющее «протестующему» родителю обратиться в орган опеки и попечительства (далее – ООП) и/или суд. В подтверждение можно привести:

Пункт 3 ст. 58 ФЗ «Об актах гражданского состояния»: «Перемена имени лицом, не достигшим совершеннолетия, производится при наличии согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия на основании решения суда…»

Статья 21 ФЗ «О порядке выезда из РФ и въезда в РФ»: «В случае, если один из родителей, усыновителей, опекунов или попечителей заявит о своем несогласии на выезд из РФ несовершеннолетнего гражданина РФ, вопрос о возможности его выезда из РФ разрешается в судебном порядке».

Но правоприменитель не всегда исходит из указанных соображений: нередко встречаются дела, когда ООП отказывает в выдаче предварительного согласия на совершение сделки с имуществом несовершеннолетнего в связи с отсутствием согласия второго родителя, а суд поддерживает это решение

.

Проблемы применения п. 3 ст. 37 Гражданского кодекса РФ

На практике не всегда безукоризненно к родителям применяются п. 2 и п. 3 ст. 37: одни игнорируют прямую отсылку п. 1 ст. 28; другие, выводят родителей детей, достигших четырнадцатилетнего возраста, из-под действия ограничений, содержащихся в п. 2 и п. 3 ст. 37, воспользовавшись решением законодателя поместить общую для родителей всех несовершеннолетних детей норму в ст. 28, посвященную дееспособности малолетних. И даже в случаях, когда п. 2 и п. 3 ст. 37 ГК РФ распространяются на родителей, как того требует п. 1 ст. 28, возникают трудности в применении.

В пункте 3 ст. 3 используется категория «близких родственников», каково ее содержание? Гражданский кодекс и ФЗ «Об опеке и попечительстве» по этому вопросу отмалчиваются, зато Семейный кодекс в ст. 14 близкими родственниками называет родителей, детей, дедушек, бабушек, внуков, полнородных и неполнородных братьев и сестер.

Возникает закономерный вопрос – можно ли использовать указанный перечень для целей ст. 37 ГК? Ответить на поставленный вопрос невозможно без выяснения причин введения каждого запрета. Недозволенность браков между близкими родственниками обусловлена некими этическими и медицинскими соображениями, а п. 3 ст. 37 ГК РФ в свою очередь наносит превентивный удар по «коллизии между родственными и иными чувствами опекуна и его долгом в отношении подопечного»